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加强理财产品质押贷款风险防控

  • 来源:多盈金融
  • 2015-01-05
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  随着城乡居民收入水平的快速提升,对投资理财的需求与日俱增,商业银行推出的理财产品因具有期限短、风险小、收益率高等优点而成为众多投资者竞相追逐的对象。但由于理财产品特有的在签约期内无法兑现的特点使得客户资金流动性大为降低,为了满足客户资金周转,盘活资产,部分银行尝试推出了理财产品质押贷款业务。但必须清醒地看到,理财产品质押毕竟是一种新型融资担保方式,缺乏明确的法律依据,潜藏诸多风险隐患,亟须研究制定相关政策措施加以有效防范。

  理财产品质押贷款的风险

  (一)法律风险。尽管从法理角度分析,银行理财产品符合可出质权利的一般特性要求,可纳入权利质押范畴,但根据我国民法理论“物权法定”的基本原则,除《物权法》第223 条列举的6种可质押标的之外,只有法律、行政法规规定可以出质的财产权利方可出质。而对于银行理财产品可否质押,现行《物权法》及其他法律和行政法规均未作出明确规定。受其影响,如果银行接受理财产品质押,其质押权将无法得到法律的充分保障,既无法对抗司法机关的冻结和扣划,也无法对理财产品资金享有优先受偿权利。因此,理财产品如作为权利进行质押,必然存在被认定无效的法律风险。

  (二)质押公示效力风险。依据《物权法》规定,权利质押的公示方式有两种,即交付或登记,并且交付或登记是质押合同生效的要件。就银行理财产品质押而言,即使理财产品符合我国法律和行政法规关于权利质押的规定,在公示上也存在一定困难。因为理财产品投资者与商业银行签订的是理财合同,而理财合同不同于存单、有价证券,并非严格意义上的“权利凭证”,将其交付贷款银行并无实际意义。同时,由于商业银行理财产品是近年来新兴的金融产品,再加上各银行的理财产品各异,没有统一的标准,在我国现行制度下没有与银行理财产品相关的登记机构,无从办理合规的质押登记手续。

  (三)优先受偿权和对抗权风险。优先受偿权和对抗权是物权质押最基本的权利,同时也是质权设置的重要目的,否则质权形同虚设。因而理财产品质权人能否对抗善意第三人和有权机关的冻结、扣划,成为各方关注的重点,而这一点在目前仍存在着不确定性。在理财产品质押贷款的实际操作中,银行通常采取监管、冻结出质人理财产品资金返还账户的措施,虽然这种操作可以较好地控制理财产品的变现资金, 但这种双方之间的约定实际上并不能起到对质押担保进行公示的效果,且由于我国法律法规未对理财产品可质押性作出明确规定,因此在发生借款人涉及经济纠纷诉讼或有权机关对借款人账户采取强制冻结、划扣措施等情形下,法院可能不支持银行对理财产品资金享有优先受偿的权利。

  (四)质物价值贬损风险。根据《商业银行个人理财业务管理暂行办法》有关规定,银行理财产品可分为保证收益理财计划、保本浮动收益理财计划以及非保本浮动收益理财计划等。对于非保本浮动收益理财计划而言,由于银行并不向客户承担保障理财本金的义务,并且该类理财产品资金通常投向风险较高的股票市场、股票型基金、信托计划等领域,市场波动的突发性和幅度都相对较大。一旦市场行情突然出现大幅度下跌,并导致理财产品贬损后的价值低于客户未清偿的贷款本息,银行债权就将面临担保不足的风险。

  规避贷款风险的建议

  (一)健全法律规范,明确理财产品可质押。我国《物权法》第223条除列举了可质押的6项权利之外,还做了一个开放式的规定:法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。在短期内无法修订《物权法》或制定其它相关法律的情况下,可以在《物权法》第223条的授权之下,制定新的行政法规,明确规定银行理财产品可以用于设立质权,并明确理财产品质押的公示方式和质押登记部门。但从长远看,我国《物权法》应当将权利质押的列举性规定改为概括性规定,以利于适应权利质押的标的随着经济生活的多元化而产生越来越多类型的需求。

  (二)采用类推适用应收账款质押制度,增强理财产品质押登记公示的法律效力。鉴于质押以交付或登记为生效要件,在现阶段理财产品质押缺乏法律依据的情况下,类推适用应收账款质押制度是寻求理财产品质押合法化的可行性尝试,对降低理财产品质押法律风险具有实际意义。与此相应,可选择人民银行作为理财产品质押登记公示机关。目前人民银行征信中心已经建立了应收账款质押登记公示系统,《应收账款质押登记管理办法》也对登记程序作出了明确规定,理财产品质押登记公示可参照执行。通过作为监管部门的人民银行统一办理理财产品质押登记手续,可大大增强理财产品质押被司法机关认可的可能性,更大程度上保障质权人利益。

  (三)严把准入关,审慎选择客户和出质标的物。银行要仔细核查借款人的主体资格、资信情况,关注其清偿能力。对借款人主营收入、偿付信用等情况严格进行调查、核实,选择实力较强、资质良好、具有真实资金需求和用途、无不良信用记录的客户作为债务人。同时还要审慎选择出质标的。银行应严格界定可供质押的理财产品种类和范围,优先选择财产价值比较稳定的理财产品来办理质押业务,如保本型和稳健型的理财产品。对于那些风险较高、收益不确定的理财产品不宜办理质押贷款业务。此外,应合理评估理财产品市场价值及变化,根据理财产品的类型审慎设定贷款质押率。为防范理财产品因某种因素的不利变化而导致价值贬低的风险,目前银行办理理财产品质押贷款的质押率主要是根据不同种类理财产品价值的稳定性,按7至9折不等来确定。

  (四)跟踪质物价值,采取必要保全措施。理财产品的价值具有浮动性,其随着市场的变化而变化,银行应密切关注资本市场波动情况以及出质理财产品价值变动情况。尤其对于非保本型理财产品,银行应建立理财产品净值跟踪机制,并在质押合同中设立一定的警戒线。当出质理财产品价值出现较大降幅导致无法覆盖其担保的贷款额度时,贷款银行应当对质押物进行价值重估,并要求借款人及时补足担保物或者提前偿还部分贷款。否则,贷款银行有权提前终止出质理财产品,对理财产品平仓,将终止后清算所得款项优先用于提前清偿贷款本息。

  (五)设立监管专户,控制资金流向。明确银行对理财账户的监管权,将借款人认购理财产品的理财专户设定为理财产品资金回款账户和信贷业务的保证金账户,加强对该理财专户的监督管理,对理财产品回款账户情况进行跟踪检查。与客户在合同中约定银行有权采取冻结措施,对理财产品账户进行冻结处理;约定银行可以行使抵销权,有权直接划收账户资金用于清偿贷款本息。

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