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信托计划下监管账户被执行的法律风险防范

  • 来源:多盈金融
  • 2015-08-05
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一、案情简介

     2013年,甲信托公司与融资方乙公司签订了《信托贷款合同》,约定甲信托公司发起设立“某集合资金信托计划”同时以该信托计划项下资金1亿5000万元对乙公司发放信托贷款。为了对乙公司使用贷款资金的情况进行监督,甲信托公司、乙公司与丙银行签订了《资金账户监管协议》。协议中明确约定由乙公司以自己名义在丙银行开立资金监管账户,由丙银行按照《资金账户监管协议》对乙公司使用信托贷款的情况进行审查。后合计1亿5000万元的信托资金划付至乙公司账户又转至乙公司在丙银行开立的资金监管账户。    

    2014年3月,丙银行因其对乙公司的到期债权未受清偿申请人民法院冻结了丙公司在其处开立的的资金监管账户。甲信托公司以监管账户内的资金为信托资金为由向法院提出了案外人执行异议。

二、重点问题研习

    本案的争议焦点主要在于丙银行开立的资金监管账户性质如何认定?涉案的资金监管账户是否为信托账户?

    (一)资金监管账户不等于信托账户,资金监管账户内的资金不属于信托财产。

    1、从相关规定来看:

    《信托公司集合资金信托计划管理办法》第十八条规定“信托计划成立后,信托公司应当将信托计划财产存入信托财产专户,并在五个工作日内向委托人披露信托计划的推介、设立情况。”第十九条第二款规定“信托计划存续期间,信托公司应当选择经营稳健的商业银行担任保管人。信托财产的保管账户和信托财产专户应当为同一账户。”第十九条第三款规定“信托公司依信托计划文件约定需要运用信托资金时,应当向保管人书面提供信托合同复印件及资金用途说明。”

    据此,信托财产专户就是信托账户,其应开立在信托公司名下,而以融资方名义开立的资金监管账户并不属于信托专户,进而资金监管账户内的资金也不属于信托财产。

    2、从信托财产独立性来看:

    也就是说信托一旦设立,委托人交付的财产便区别于其自身财产而转化为信托财产,同时也区别于受托人固有资产及其受托管理的其他资产。信托存续期间,信托财产由受托人管理、运用、处分。

    具体到本案,信托一旦成立,委托人交付的资金即成为“某集合资金信托计划”下的信托财产,甲信托公司将信托资金用于向乙公司发放贷款,信托资金最终从信托专户划至乙公司以自身名义在丙银行开立的资金监管账户,此时信托财产即转化为甲信托公司对乙公司的贷款债权。资金监管账户内的资金从信托专户划转到资金监管账户之时起资金的性质和所有权就都发生了改变,已不再属于信托财产。因此这1亿5000万的贷款资金为乙公司所有,只不过乙公司在使用这笔贷款的过程中要遵守《资金账户监管协议》的约定。

    而且,当集合信托计划之下的信托资金贷款给乙公司之后,此时信托财产形式上由现金转变为甲信托公司对乙公司的债权。这笔债权依然属于信托财产,但独立于受托人甲信托公司的其他资产,也独立于委托人的其他资产,信托财产的有独立性并不受影响。

    (二)信托项目受托人的行为评价

    本案中甲信托公司将信托资金贷款给乙公司,已经通过签订协议安排资金监管账户防范借款人不依照约定对贷款资金使用。甲信托公司与乙公司关于账户监管的约定是不能对抗乙公司的其他债权人的,这也就不能制止贷款因乙公司的其他到期债务被人民法院强制执行。另外,根据相关规定和银监会有关文件,如果信托受托人将贷给借款人的暂不使用的资金留存在信托专户内会被视为变相提高信托财产的贷款成本,此时留在信托专户内的资金也不能作为贷款本金向借款人收取相应的利息,所以这种做法对信托计划的委托人无益,也不应当苛求信托受托人采用这种做法。所以想要通过这种方式预防借款人将贷款挪作他用或者预防贷款被借款人的其他债权人先行受偿都不太具有可行性。

    (三)信托计划下保管人行为评价

    具体到本案,丙银行的确是甲信托公司设立的“某集合资金信托计划”的监管银行,但其还具有乙公司债权人的身份。作为债权人,当其对乙公司的合法债权到期,其要求债务人还款是正当维护自身利益,只是其手段是通过向人民法院申请法院执行其内部开立的资金监管账户内的属于债务人即乙公司的资金。丙银行在《资金账户监管协议》中需要履行必要的监管责任,但协议并没有禁止监管行去划扣资金账户内的债务人的资金。

    当然,有观点认为丙银行的上述做法有滥用其作为监管银行知悉监管账户信息优势之嫌,但是即便排除这种优势,一旦相关案件进入执行阶段,人民法院也会主动调查债务人的财产情况,因此,法院依职权查询相关信息并实施强制措施并不以监管行即丙银行提供执行账户信息为必要条件。

(四)信托计划下受托人的风险防范措施

    1、将监管账户设置为保证金账户。

    最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八十五条规定“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后,移交债权人占有作为债权的担保,债务人不履行债务时,债权人可以以该金钱优先受偿”。根据该条规定,金钱经特定化也可以作为债权担保。因此,如果在信托项目中,签订监管协议的同时将资金监管账户约定为保证金账户,里面的资金构成借款方对信托公司的担保,那么信托公司就可以对此部分资金享有优先受偿的权利。

    同时金钱质押“特定化”应当注意以下方面:开立金钱质押账户时,账户外观应尽量标注便于识别的标记,保障对外公示效力;要确保金钱质押账户大独立性,避免在此账户内存放其他资金、为本质押担保事项以外的情形经本账户划入或者划出资金、在本账户内进行结算业务;另外,如果此账户内存在不止一笔保证业务,应该从技术上加以区分,保证每一笔保证金与主债务相对应;银行要保障对账户内资金的控制力。

    2、通过自主约定禁止监管行动用资金监管账户内的资金偿还自身合法到期债权。

    信托实践中,受托人与保管行签署的监管协议一般都是银行提供的格式文本,银行占据主动,受托人一般难以通过约定条款限制保管行因享有对借款方的任何债权从而扣划或者申请法院扣划借款方在本行监管账户内的资金。但是法无禁止即自由。一旦能够在监管协议中如是约定,那么监管行也应当依照约定履行承诺。因此,受托人尽量应当就监管行放弃对监管账户资金的执行权益提出要求,敦促监管行做出限制权利的承诺。

    3、加强信托项目的尽职调查。

    通过尽职调查通常可以对借款方的资产负债情况、未来资金流状况和偿债能力有比较清晰的了解。尤其是很多信托项目从受托人内部立项到实际放款历史比较长,在此期间,借款方的资信状况很可能发生较大变化,受托人特别有必要在实际放款前对借款方重新做出必要的尽职调查,以期待找到更加有效的风险防范措施。

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